每經(jīng)記者  趙笛

        昨日（12月27日）晚間，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了  《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《征求意見(jiàn)稿》）。

        《每日經(jīng)濟(jì)新聞》發(fā)現(xiàn)，這份《征求意見(jiàn)稿》對(duì)如何認(rèn)定信息披露違規(guī)等問(wèn)題予以了細(xì)化。其中，董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員將采用“過(guò)錯(cuò)推定”的原則來(lái)認(rèn)定行政違法責(zé)任。另外，該規(guī)則也將非信息披露文件之外的“傳播渠道”納入監(jiān)管范疇，喜歡“口無(wú)遮攔”的高管這下要閉嘴了。

違法認(rèn)定要“主客觀結(jié)合”

        在《征求意見(jiàn)稿》第三章《信息披露義務(wù)人信息披露違法的責(zé)任認(rèn)定》中指出，信息披露義務(wù)人主要是發(fā)行人和上市公司，認(rèn)定其信息披露違法的行政責(zé)任要結(jié)合違法情節(jié)嚴(yán)重程度和主觀兩個(gè)方面來(lái)綜合審查認(rèn)定。

        比如，客觀違法行為情節(jié)嚴(yán)重程度的判斷包括違法行為的直接結(jié)果（對(duì)資產(chǎn)、負(fù)債、收入、利潤(rùn)、盈虧的影響和占比）、間接結(jié)果（導(dǎo)致發(fā)行、資產(chǎn)重組獲得許可、收購(gòu)要約豁免、上市資格發(fā)生變化等）、是否有累犯情節(jié)、個(gè)體影響（投資者判斷、股價(jià)是否受到影響）和社會(huì)普遍影響等。

        主觀方面要根據(jù)是否屬于共謀，還是個(gè)人行為，故意還是過(guò)失，是否進(jìn)行補(bǔ)救，是否主動(dòng)報(bào)告、配合調(diào)查等因素綜合考慮。如果信息披露違法行為是由于其他違法行為所引起的，則應(yīng)當(dāng)綜合考慮信息披露義務(wù)人的主觀過(guò)錯(cuò)，是否因違法行為獲益、避損，以及引發(fā)信息披露違法的其他違法行為的責(zé)任，追究是否存在對(duì)信息披露違法行為責(zé)任的吸收等因素。

采取“過(guò)錯(cuò)推定原則”

        本次《征求意見(jiàn)稿》對(duì)董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的責(zé)任認(rèn)定采取“過(guò)錯(cuò)推定原則”。

        雖然，《證券法》已經(jīng)明文規(guī)定董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員要保證上市公司信息披露真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。但只規(guī)定了對(duì)信息披露違法直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員應(yīng)分別追究行政違法責(zé)任，未具體規(guī)定如何區(qū)分和認(rèn)定兩種責(zé)任主體。

        《征求意見(jiàn)稿》中則規(guī)定，如果出現(xiàn)了沒(méi)有證據(jù)證明董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員已經(jīng)充分履行  “義務(wù)”，則可以根據(jù)其履行職責(zé)情況與信息披露違法行為產(chǎn)生之間的關(guān)聯(lián)程度，認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，并相應(yīng)給予處罰，這就是過(guò)錯(cuò)推定原則。

        如果控股股東、實(shí)際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為，或者隱瞞應(yīng)當(dāng)披露信息、不告知應(yīng)當(dāng)披露信息的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定控股股東、實(shí)際控制人指使從事信息披露違法行為。不過(guò)，對(duì)于其他責(zé)任人員則仍將采用一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，以掌握充分證據(jù)證明其確有過(guò)錯(cuò)為前提，不實(shí)行過(guò)錯(cuò)推定。

高管“亂說(shuō)話”或違法

        在《征求意見(jiàn)稿》第二章《信息披露違法行為認(rèn)定》，《規(guī)則》分4條闡述了哪些情況屬于信息披露違法。

        比如，違反相關(guān)法律法規(guī)以及及時(shí)、公平的；對(duì)所披露內(nèi)容進(jìn)行不真實(shí)記載的，如發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬等；未按照規(guī)定披露重要信息、遺漏重大事項(xiàng)的；信息披露義務(wù)人在信息披露文件中作出不完整、不準(zhǔn)確陳述，致使或可能致使投資者對(duì)其投資行為發(fā)生錯(cuò)誤判斷的，都屬于信息披露違法行為。

        不過(guò)，《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者也發(fā)現(xiàn)了一個(gè)比較特殊的地方?！墩髑笠庖?jiàn)稿》同時(shí)指出，信息披露義務(wù)人通過(guò)法定信息披露文件之外的其他信息發(fā)布渠道或載體，作出不完整、不準(zhǔn)確陳述，致使或可能致使投資者對(duì)其投資行為發(fā)生錯(cuò)誤判斷的，同樣屬于信息披露違法。這就是說(shuō)，證監(jiān)會(huì)對(duì)于上市公司高管的行為監(jiān)管將越來(lái)越嚴(yán)格，其無(wú)論是公開(kāi)場(chǎng)合的談話，還是私下場(chǎng)合的表態(tài)，都將被納入監(jiān)管范疇。

        從歷史經(jīng)驗(yàn)看，上市公司信息披露“出問(wèn)題”，往往源于非信披渠道的“消息走漏”。

        比如，洪都航空（600316，收盤(pán)價(jià)27.87元）時(shí)任董事長(zhǎng)在2009年3月公開(kāi)表態(tài)：“在重組后的中航集團(tuán)防務(wù)平臺(tái)中，洪都航空是唯一的上市公司，因此要充分發(fā)揮上市公司的作用，參與中航集團(tuán)的整體的戰(zhàn)略思考。”這句話成為日后媒體轉(zhuǎn)載、券商研報(bào)解讀的重要話語(yǔ)，從而刺激洪都航空股價(jià)大漲。但最終，公司的注資成為“浮云”，股價(jià)連續(xù)跌停。

        再比如，浙江龍盛（600352，收盤(pán)價(jià)11.66元）在11月30日發(fā)布的公告中披露了公司參與的  “工業(yè)化溴化丁基橡膠生產(chǎn)技術(shù)取得突破”。然而早在11月25日，項(xiàng)目主持人陳甘棠所屬的浙江大學(xué)，浙江省石油和化工協(xié)會(huì)等方面就已召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)，就該事件予以披露，這成為該股在公告利好前就出現(xiàn)漲停的重要原因之一。

        顯然，上述兩個(gè)案例都屬于信息披露人在非信披文件等渠道，提前披露了相關(guān)事宜。若按照《征求意見(jiàn)稿》來(lái)認(rèn)定，這兩個(gè)案例極可能屬于有誤導(dǎo)性陳述的信息披露違法行為，以及信息有重大遺漏的信息披露違法行為。



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