1 換屆工作遲遲無(wú)動(dòng)靜萬(wàn)科董事會(huì)“超期服役”成定局 萬(wàn)科本屆董事會(huì)將于2017年3月27日屆滿。3月9日晚間，萬(wàn)科發(fā)布公告稱(chēng)，公司將于2017年3月24日召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，審議公司2016年度報(bào)告及財(cái)務(wù)報(bào)表等相關(guān)事項(xiàng)。議程中并未提及董事會(huì)換屆事項(xiàng)。 《中華人民共和國(guó)公司法》第四十五條規(guī)定： “董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。董事任期屆滿，連選可以連任。 董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)?！? 萬(wàn)科公司章程第一百二十一條規(guī)定： “董事由股東大會(huì)選舉或更換，每屆任期三年，任期從股東大會(huì)通過(guò)之日起計(jì)算，至本屆董事會(huì)任期屆滿時(shí)為止?！? 《中華人民共和國(guó)公司法》和萬(wàn)科公司章程均有上述規(guī)定。 此外，萬(wàn)科《章程》也針對(duì)董事在任期屆滿以前提出辭職的情形，明確要求“余任董事會(huì)應(yīng)當(dāng)盡快召集臨時(shí)股東大會(huì)，選舉董事填補(bǔ)因董事辭職產(chǎn)生的空缺?！? 由于萬(wàn)科同時(shí)在A股、港股兩地上市，H股需要提前最少45個(gè)自然日通知召集召開(kāi)股東大會(huì)時(shí)間，也就是說(shuō)，即使3月24日當(dāng)晚就會(huì)發(fā)出召開(kāi)股東大會(huì)通知，改選董事會(huì)的股東大會(huì)召開(kāi)時(shí)間最早也須等到5月10日。這就意味著，本屆萬(wàn)科董事會(huì)將于3月28日開(kāi)始進(jìn)入“超期服役”狀態(tài)，最短也需要服役到5月10日，即“超期服役”一個(gè)半月。 2 延期換屆下三大疑點(diǎn)仍待解 A延期換屆存命門(mén)：暗藏法律風(fēng)險(xiǎn)？ “超期服役”是否有法律依據(jù)？法律界存在分歧。有法律界人士對(duì)時(shí)報(bào)君表示，公司立法的初衷之一就是保證公司正常經(jīng)營(yíng)，理論上董事會(huì)未換屆，原來(lái)的董事可以繼續(xù)任職，且在董事會(huì)超期服役期間，所做決議仍具有法律效力。 記者查詢相關(guān)資料發(fā)現(xiàn)，上市公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的延期換屆的情形不在少數(shù)，且延期后董事會(huì)基本都在正常履職，公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)并沒(méi)有受到影響，當(dāng)然這其中絕大多數(shù)公司此前并不存在激烈的股權(quán)爭(zhēng)奪。粗略統(tǒng)計(jì)，今年以來(lái)，公告董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)延期換屆的A股上市公司就超過(guò)40家。 上海漢聯(lián)律師事務(wù)所律師宋一欣在接受時(shí)報(bào)君采訪時(shí)表示，在超期服役期間，董事會(huì)還是有效的，但是董事會(huì)所做決議的有效性存在爭(zhēng)議。 宋一欣律師表示，《中華人民共和國(guó)公司法》和萬(wàn)科《章程》均明確規(guī)定了董事任期不得超過(guò)三年，且萬(wàn)科《章程》明確規(guī)定，董事辭職應(yīng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)選舉董事。目前，海聞和孫建一已提出辭職，張利平因?yàn)楹谑c萬(wàn)科的關(guān)聯(lián)交易，已經(jīng)被中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)獨(dú)立董事委員會(huì)副主任劉紀(jì)鵬、法學(xué)專(zhuān)家江平等人公開(kāi)質(zhì)疑其不符合獨(dú)董資格，但萬(wàn)科均未召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)進(jìn)行補(bǔ)選。 上市公司董事會(huì)換屆通常會(huì)于董事會(huì)任期屆滿前召開(kāi)董事會(huì)，并于任期臨近屆滿時(shí)或?qū)脻M當(dāng)日召開(kāi)股東大會(huì)并作出換屆決議。 宋一欣律師認(rèn)為，董事會(huì)任期屆滿，如不及時(shí)換屆，存在幾大法律和市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)： 首先，董事會(huì)任期屆滿不及時(shí)改選將導(dǎo)致董事實(shí)際任期超過(guò)三年，無(wú)疑違反了《中華人民共和國(guó)公司法》“每屆任期不得超過(guò)三年”的規(guī)定，屬于違法行為。 其次，董事由股東選舉產(chǎn)生，董事會(huì)本應(yīng)維護(hù)股東權(quán)益，代表股東的利益履行職權(quán)，如果不按時(shí)進(jìn)行董事會(huì)換屆，將導(dǎo)致董事會(huì)無(wú)法準(zhǔn)確體現(xiàn)公司股東的構(gòu)成變化，無(wú)法適當(dāng)代表股東的利益行使職權(quán)，是對(duì)股東權(quán)利的侵害。 最后，根據(jù)市場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)，董事會(huì)無(wú)法正常換屆常常是由于內(nèi)部人控制引起。因?yàn)楣颈粌?nèi)部人控制，股東對(duì)董事會(huì)乃至公司的控制權(quán)被削弱或被剝奪，現(xiàn)行董事會(huì)和管理層主觀上有意造成董事會(huì)無(wú)限期超期任職，這類(lèi)公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和道德風(fēng)險(xiǎn)不容忽視。 A股歷史上最有名的“超期服役”來(lái)自于民生銀行第六屆董事會(huì)。民生銀行第六屆董事會(huì)按正常程序應(yīng)該在2015年4月?lián)Q屆，然而直到2017年2月20日才產(chǎn)生第七屆董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，“超期服役”近兩年。 與萬(wàn)科相似，民生銀行也是一家股權(quán)分散的公司，無(wú)實(shí)際控制人，內(nèi)部派系較多，包括希望系、泛海系、東方系、安邦系等，董事會(huì)席位的爭(zhēng)奪異常激烈，導(dǎo)致董事會(huì)換屆選舉困難重重。 B鉅盛華和恒大不約而同質(zhì)押所持全部萬(wàn)科股票是否巧合？ 就在昨日，恒大實(shí)際控制的昱博投資等9家公司將其持有的14.0698%的全部萬(wàn)科股份辦理了質(zhì)押式回購(gòu)。根據(jù)萬(wàn)科披露的資料，恒大此次質(zhì)押式回購(gòu)的質(zhì)權(quán)人為中信證券，質(zhì)押融資期限最長(zhǎng)為一年。 無(wú)獨(dú)有偶，在恒大質(zhì)押所持萬(wàn)科股份幾天前，寶能系的鉅盛華也進(jìn)行了一筆質(zhì)押操作。當(dāng)日，鉅盛華將持有的萬(wàn)科1.82億股無(wú)限售流通A股質(zhì)押給平安證券，本次質(zhì)押后，鉅盛華幾乎將其所持全部萬(wàn)科股份都進(jìn)行了質(zhì)押（僅剩10股未質(zhì)押）。不過(guò)，鉅盛華此次質(zhì)押是對(duì)此前一周解除質(zhì)押股份的重新質(zhì)押。 據(jù)了解，質(zhì)押式回購(gòu)是一種企業(yè)或個(gè)人通過(guò)質(zhì)押所持股份，向券商等機(jī)構(gòu)融得短期資金的方式。按照業(yè)內(nèi)通行的水平估算，恒大此次質(zhì)押股份有望融得百億規(guī)模的流動(dòng)資金，而鉅盛華融得資金預(yù)估也在10億級(jí)別。 從過(guò)往情況來(lái)看，不論是恒大還是寶能，都擅長(zhǎng)利用外部資金進(jìn)行經(jīng)營(yíng)或投資，此番將所持萬(wàn)科股份進(jìn)行質(zhì)押融資，可能也是充分利用資源的一種表現(xiàn)，當(dāng)然，也不排除為應(yīng)對(duì)萬(wàn)科后續(xù)可能的變局儲(chǔ)備更多的彈藥。 C恒大和深圳地鐵此時(shí)結(jié)盟背后的深意：已穩(wěn)操勝券？ 趕在萬(wàn)科本屆董事會(huì)任期到期前夕，恒大和深圳地鐵達(dá)成戰(zhàn)略合作，恒大將其下屬企業(yè)所持有萬(wàn)科股份的表決權(quán)、提案權(quán)及參加股東大會(huì)的權(quán)利，協(xié)議委托給深圳地鐵集團(tuán)全權(quán)行使。自協(xié)議簽署之日起一年內(nèi)，地鐵集團(tuán)在萬(wàn)科上可行使共計(jì)29.38%的表決權(quán)、提案權(quán)及參加股東大會(huì)的權(quán)利。 不過(guò)根據(jù)萬(wàn)科公司章程，非獨(dú)立董事候選人名單由上屆董事會(huì)或連續(xù)180個(gè)交易日單獨(dú)或合計(jì)持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)3%以上的股東提出，按照這一標(biāo)準(zhǔn)，深圳地鐵作為今年新進(jìn)股東，暫不滿足連續(xù)180個(gè)交易日持股的條件，暫無(wú)提名權(quán)；而較早入股萬(wàn)科的恒大，目前則卡在180個(gè)交易日邊緣，初步推算，今年5月份將能獲得提名董事的權(quán)利。 不過(guò)即便此路不通，仍有變通渠道，即可以由萬(wàn)科現(xiàn)任董事會(huì)提名深圳地鐵的人選為董事，深圳地鐵去投贊成票（深圳地鐵所股份雖暫無(wú)董事提名權(quán)，但有投票權(quán)），仍可達(dá)到深圳地鐵提名的董事當(dāng)選的效果。 按照公司章程，萬(wàn)科股東大會(huì)需要提前45天通知，即便這幾天萬(wàn)科宣布召開(kāi)股東大會(huì)，討論改選事宜，也要等到5月份才能正式召開(kāi)并知道結(jié)果。 當(dāng)前除了深圳地鐵志在必得謀求董事席位外，坊間傳聞寶能、安邦仍有董事訴求，屆時(shí)各方估計(jì)仍有可能上演激烈角力。 按照萬(wàn)科公司章程，萬(wàn)科11人董事會(huì)中必須有4人為獨(dú)立董事，這就意味著只有7名非獨(dú)立董事名額可供角逐。按照萬(wàn)科目前實(shí)行的累計(jì)投票制和各方投票權(quán)現(xiàn)狀，如果萬(wàn)科管理層和深圳地鐵、恒大采取一致行動(dòng)，將可以有3～4名董事當(dāng)選，寶能方面如果不放棄謀求進(jìn)入董事會(huì)，估計(jì)可能有1～2名董事當(dāng)選。 決戰(zhàn)或在5月份！