每經(jīng)編輯 每經(jīng)記者 冷 輝 每經(jīng)編輯 曾艷艷    

每經(jīng)記者 冷 輝 每經(jīng)編輯 曾艷艷

長(zhǎng)期以來(lái)，內(nèi)幕交易因嚴(yán)重違背交易規(guī)則、踐踏市場(chǎng)公平、侵害廣大股東利益而備受市場(chǎng)詬病，正如美國(guó)證券法學(xué)者曾說(shuō)：“假如游戲規(guī)則允許某人在牌上做記號(hào)，那么還有誰(shuí)愿意繼續(xù)玩這種游戲呢？”

山東墨龍石油機(jī)械股份有限公司（002490，SZ；00568.HK，以下簡(jiǎn)稱(chēng)墨龍機(jī)械）操縱財(cái)務(wù)、信披牟利一案，為市場(chǎng)再次敲響警鐘：全流通時(shí)代，大股東內(nèi)幕交易既具有利益上的沖動(dòng)，也具備條件上的便利。如果沒(méi)有嚴(yán)監(jiān)管+高自律的內(nèi)外約束，大股東極有可能操控財(cái)務(wù)、信披擇機(jī)獲利，侵害中小投資者權(quán)益。

去年以來(lái)，證監(jiān)稽查在依法、全面、從嚴(yán)監(jiān)管理念的統(tǒng)領(lǐng)下，重拳治亂，嚴(yán)肅查處一些內(nèi)幕交易大案、要案，其涉案金額之大、利益鏈條之長(zhǎng)、手法之隱蔽，均令人觸目驚心。深入剖析這些案件，希望給廣大市場(chǎng)人士提個(gè)醒：莫伸手，伸手必被抓。

大股東“變臉”減持 吃相難看

今年年初，墨龍機(jī)械因其業(yè)績(jī)大“變臉”疊加高管精準(zhǔn)減持，引發(fā)市場(chǎng)輿論一片嘩然。《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者注意到，證監(jiān)稽查對(duì)此案迅速跟進(jìn)，短短3個(gè)多月內(nèi)就完成了立案調(diào)查、審理完畢并進(jìn)入告知聽(tīng)證程序，重拳治亂的能力與決心再次彰顯。

從墨龍機(jī)械違法違規(guī)的事實(shí)來(lái)看，這是一起大股東、高管合謀的內(nèi)幕交易典型案例，利用財(cái)務(wù)操縱、信息操縱等工具，不惜對(duì)多期財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行造假，掌控利好、利空的發(fā)布內(nèi)容和發(fā)布時(shí)機(jī)，從而達(dá)到操縱市場(chǎng)、牟取利益的目的。

上海明倫律師事務(wù)所王智斌律師認(rèn)為，墨龍機(jī)械的業(yè)績(jī)大“變臉”，屬于典型的虛假陳述，其高管也涉嫌捏造和披露虛假信息，并在敏感期間違規(guī)減持。這些事情是混合在一起的，虛假陳述是一個(gè)信息披露方面的表象，實(shí)際目的是通過(guò)業(yè)績(jī)預(yù)告影響股價(jià)、進(jìn)而減持從中牟利，這是墨龍機(jī)械案例的本質(zhì)。

近年來(lái)，包括大股東在內(nèi)的上市公司董監(jiān)高減持掀起高潮，種類(lèi)繁多的“花式減持”頻現(xiàn)，而最受市場(chǎng)關(guān)注的，包括過(guò)橋減持、精準(zhǔn)減持、惡意減持、清倉(cāng)減持及變臉減持等情況。而其中，影響最為惡劣的，莫過(guò)于清倉(cāng)減持與變臉減持。對(duì)于上市公司的董監(jiān)高及大股東來(lái)說(shuō)，上市公司的信息包括業(yè)績(jī)變動(dòng)情況，他們最為清楚。因此，證監(jiān)會(huì)將張恩榮、張?jiān)迫缸拥淖兡槣p持定性為內(nèi)幕交易，是恰如其分的，也正當(dāng)其時(shí)的。

2017年4月8日，證監(jiān)會(huì)主席劉士余出席中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)第二屆會(huì)員代表大會(huì)，以最為通俗的語(yǔ)言痛批這類(lèi)現(xiàn)象：有的上市公司根本沒(méi)有市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力和主營(yíng)業(yè)務(wù)，但其大股東和董監(jiān)高拉抬股價(jià)高位套現(xiàn)，超比例減持甚至清倉(cāng)式減持，市場(chǎng)人士講叫“吃相”很難看，被套的廣大中小投資者有苦難言。

全流通市場(chǎng)挑戰(zhàn)證券監(jiān)管

自2005年股改后，A股進(jìn)入全流通時(shí)代，大股東的股票也獲得了流通，并在市場(chǎng)上擁有了更大的話語(yǔ)權(quán)和定價(jià)權(quán)。由此，解禁股份減持中的內(nèi)幕交易、市場(chǎng)操縱，成為全流通環(huán)境下大股東利益輸送的新途徑。

據(jù)悉，徐翔先后與13家上市公司的董事長(zhǎng)或?qū)嶋H控制人，合謀控制上市公司擇機(jī)發(fā)布高送轉(zhuǎn)方案、引入熱點(diǎn)題材等利好消息，以信息優(yōu)勢(shì)操縱相關(guān)股票的價(jià)格，并從中竊取巨額利益。

在徐翔案中，徐翔等人因操縱市場(chǎng)竊取了巨額利益，相關(guān)上市公司董事長(zhǎng)或?qū)嶋H控制人通過(guò)高位減持也實(shí)現(xiàn)了利益的最大化，但資本市場(chǎng)玩的是“零和游戲”，徐翔等人與相關(guān)董事長(zhǎng)等所得到的，卻正是其他投資者所失去的。

今年3月30日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)在其官網(wǎng)上掛出一份格外令人關(guān)注的行政處罰決定書(shū)：對(duì)鮮言操縱“多倫股份”（匹凸匹）行為，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒(méi)收違法所得5.78億元，并處以28.91億元罰款，總計(jì)超過(guò)34億元的巨額罰沒(méi)。截至目前，這是證監(jiān)會(huì)開(kāi)出的“史上最大罰單”。與此同時(shí)，鮮言也被“紅牌”罰下，終身禁入證券市場(chǎng)。

行政處罰決定書(shū)認(rèn)定，2014年1月17日至2015年6月12日期間，大股東鮮言集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)、信息優(yōu)勢(shì)連續(xù)買(mǎi)賣(mài)，通過(guò)在自己實(shí)際控制的證券賬戶(hù)之間交易、虛假申報(bào)等方式操縱“多倫股份”股價(jià)。同時(shí)，鮮言也未按規(guī)定公告其持股變動(dòng)信息。

對(duì)此，有私募人士表示，股權(quán)分置改革前，傳統(tǒng)莊家通過(guò)資金鎖倉(cāng)后拉抬股票最終實(shí)現(xiàn)出貨。全流通時(shí)代后，持股最多的必定是大股東。如果這時(shí)候有資金想拉抬這只股票，大股東靜觀其變，等拉高了，大股東直接把股票“甩出來(lái)”，這些資金可能最后就炒成股東了。并且大股東的優(yōu)勢(shì)很明顯，作為公司決策的制定者和執(zhí)行者，相較普通投資者，對(duì)公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)狀況和未來(lái)發(fā)展前景更為清楚，比傳統(tǒng)意義的莊家更具“坐莊”優(yōu)勢(shì)。

大股東尤其是作為創(chuàng)始人持有原始股，持股成本很低，在二級(jí)市場(chǎng)上有巨大的套利空間，因此不少大股東都有很強(qiáng)的套現(xiàn)動(dòng)力。此外，大股東內(nèi)幕交易手法也更隱蔽，通過(guò)發(fā)布利好等手段調(diào)節(jié)股價(jià)很難界定，不能說(shuō)上市公司不能公布好消息吧，但是就這么湊巧，經(jīng)常都能看到，大股東發(fā)布減持計(jì)劃后，公司就開(kāi)始公布高送轉(zhuǎn)等利好。上述私募人士最后如此表示。

張氏父子內(nèi)幕交易被罰億元

法網(wǎng)恢恢，疏而不漏。對(duì)于觸碰監(jiān)管紅線、挑戰(zhàn)法律底線的以身試法者，監(jiān)管部門(mén)的“零容忍”絕不是一句口號(hào)。

近日，墨龍機(jī)械發(fā)布關(guān)于張恩榮、張?jiān)迫认嚓P(guān)當(dāng)事人收到中國(guó)證監(jiān)會(huì)《行政處罰事先告知書(shū)》，張恩榮父子涉嫌內(nèi)幕交易以及信披違規(guī)遭到證監(jiān)會(huì)罰沒(méi)款超1.5億元。與此同時(shí)，包括張恩榮父子在內(nèi)的18位董監(jiān)高因?yàn)樾排`規(guī)，也被證監(jiān)會(huì)給予警告并罰款。

經(jīng)過(guò)證監(jiān)會(huì)的查實(shí)，墨龍機(jī)械自2015年以來(lái)，為了粉飾業(yè)績(jī)，通過(guò)虛增售價(jià)，少結(jié)轉(zhuǎn)成本等手法，虛增凈利潤(rùn)，將2015年、2016年的一季報(bào)、半年報(bào)、三季報(bào)凈利潤(rùn)由虧損披露為盈利，年報(bào)時(shí)才披露虧損數(shù)據(jù)。在這6份報(bào)告中，公司虛增利潤(rùn)，最低虛增2400萬(wàn)元，最高2億元。上述行為涉嫌違反《證券法》相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成信息披露違法行為。

同時(shí)，墨龍機(jī)械2016年三季度末發(fā)生重大虧損，持續(xù)至2016年全年重大虧損屬于證券法規(guī)定的內(nèi)幕信息，而董事長(zhǎng)、實(shí)際控制人張恩榮、總經(jīng)理張?jiān)迫缸佣嗽趦?nèi)幕信息敏感期內(nèi)減持“墨龍機(jī)械”，減持金額分別為27750萬(wàn)元和8227.5萬(wàn)元，避損金額分別為2032.41萬(wàn)元和1792.94萬(wàn)元，張恩榮、張?jiān)迫男袨樯嫦舆`反《證券法》相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成內(nèi)幕交易行為。

此外，張恩榮父子作為一致行動(dòng)人自2014年9月開(kāi)始減持墨龍機(jī)械股份，累計(jì)減持比例達(dá)到公司總股本5%時(shí)未履行相關(guān)報(bào)告、公告義務(wù)，涉嫌違反《證券法》相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成信息披露違法行為。

根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和社會(huì)危害程度，依據(jù)《證券法》第一百九十三條第二款、第二百零二條的規(guī)定，證監(jiān)會(huì)擬作出以下決定：一、對(duì)張恩榮信息披露違法行為責(zé)令改正，給予警告，并處以30萬(wàn)元的罰款；對(duì)張恩榮內(nèi)幕交易行為沒(méi)收違法所得2032.41萬(wàn)元，并處以6097.23萬(wàn)元的罰款。二、對(duì)張?jiān)迫齼?nèi)幕交易行為沒(méi)收違法所得1792.94萬(wàn)元，并處以5378.83萬(wàn)元的罰款。

雖然張恩榮、張?jiān)迫缸勇暦Q(chēng)減持套現(xiàn)所得主要用于借款給公司，但仍被認(rèn)定為內(nèi)幕交易性質(zhì)，受到“沒(méi)一罰三”的嚴(yán)懲，罰沒(méi)總額高達(dá)1．53億元。對(duì)比以往內(nèi)幕交易與違規(guī)減持的行政處罰，此次處罰力度相對(duì)較重。這凸顯了監(jiān)管部門(mén)強(qiáng)化市場(chǎng)監(jiān)管及維護(hù)市場(chǎng)秩序的決心與態(tài)度。

嚴(yán)監(jiān)管才是真保護(hù)

證監(jiān)會(huì)對(duì)張恩榮、張?jiān)迫缸幼兡槣p持的處罰，無(wú)疑是給變臉減持者敲響的一記警鐘。它警示變臉減持者，不僅利用內(nèi)幕信息來(lái)進(jìn)行變臉減持的行為是監(jiān)管者所不允許的，而且作為當(dāng)事人來(lái)說(shuō)還將會(huì)為此付出巨大的代價(jià)。

針對(duì)墨龍機(jī)械被重罰，北京中會(huì)仁會(huì)計(jì)師事務(wù)所主任丁會(huì)仁博士表示，處罰決定顯示監(jiān)管層對(duì)這種虛假、做假現(xiàn)象的“零容忍”和嚴(yán)打嚴(yán)管態(tài)勢(shì)。從保護(hù)投資者的角度而言，他進(jìn)一步建議，要扼住財(cái)務(wù)造假的源頭，應(yīng)該從企業(yè)的管理層、財(cái)務(wù)人員、中介審計(jì)機(jī)構(gòu)等源頭找到問(wèn)題。要保持高壓態(tài)勢(shì)，加大違法成本，讓監(jiān)管更有震懾力量，這樣中國(guó)的股市才有可能走向良性發(fā)展軌道。

北京長(zhǎng)安律師事務(wù)所周浩律師在接受記者采訪時(shí)說(shuō)，對(duì)于相關(guān)造假行為，不能單是證監(jiān)會(huì)方面的處罰，不少造假行為完全可以對(duì)應(yīng)到刑法中的有關(guān)條例進(jìn)行追責(zé)，可以移送公安機(jī)關(guān)的就進(jìn)行移送，應(yīng)該運(yùn)用多種手段來(lái)提高造假的犯罪成本。

證監(jiān)會(huì)也對(duì)墨龍機(jī)械的案例表示，“發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的，堅(jiān)決移送公安機(jī)關(guān)。中介機(jī)構(gòu)負(fù)有責(zé)任的，一經(jīng)查實(shí)，決不姑息。”

周浩還說(shuō)道，回顧這一年資本市場(chǎng)監(jiān)管的種種舉措，可以發(fā)現(xiàn)，投資者合法權(quán)益是否得到切實(shí)保護(hù)，正成為衡量監(jiān)管是否有效的硬標(biāo)準(zhǔn)。目前中小投資者保護(hù)工作依舊任重道遠(yuǎn)，證監(jiān)會(huì)專(zhuān)門(mén)成立了中國(guó)證監(jiān)會(huì)投資者保護(hù)局、中證中小投資者服務(wù)中心等機(jī)構(gòu)，就是為了代表中小投資者發(fā)聲，督促上市公司提高治理水平。

投資者是資本市場(chǎng)穩(wěn)健發(fā)展的基石，保護(hù)投資者合法權(quán)益是監(jiān)管部門(mén)的職責(zé)和使命所在。去年以來(lái)，證監(jiān)會(huì)多次部署投資者專(zhuān)項(xiàng)保護(hù)工作，證監(jiān)會(huì)主席劉士余也先后多次對(duì)投保工作出重要指示。劉士余在講話中特別強(qiáng)調(diào)：中國(guó)資本市場(chǎng)有1億投資者，其中8000萬(wàn)中小投資者，他們對(duì)中國(guó)資本市場(chǎng)的信心必須得到敬畏和保護(hù)。“中小投資者是資本市場(chǎng)的大地之母。資本市場(chǎng)是講規(guī)矩、有紅線、有底線的。證監(jiān)會(huì)將牢牢肩負(fù)起保護(hù)投資者，特別是中小投資者合法權(quán)益這副神圣重?fù)?dān)，出重拳治理市場(chǎng)亂象，該處罰的處罰，該退市的退市，該退場(chǎng)的退場(chǎng)。不管是誰(shuí)犯了規(guī)，都要讓他付出沉重的代價(jià)。”

2016年，證監(jiān)會(huì)稽查執(zhí)法成績(jī)不俗，行政處罰決定數(shù)量、罰沒(méi)款金額均創(chuàng)歷史新高，市場(chǎng)禁入人數(shù)達(dá)到歷史峰值，移送成案率也創(chuàng)出歷史新高。一批大案要案得以查處，大大提升了中小投資者的投資信心。

今年開(kāi)年以來(lái)，證券監(jiān)管部門(mén)向市場(chǎng)釋放出了明確的信號(hào)，今年稽查執(zhí)法工作仍是依法、全面、從嚴(yán)監(jiān)管的核心抓手之一。我國(guó)資本市場(chǎng)要進(jìn)一步整頓秩序、凈化環(huán)境，打擊各類(lèi)市場(chǎng)違法違規(guī)行為的力度只會(huì)加強(qiáng)，不會(huì)弱化。敢于亮劍、善于亮劍、重典治亂，正是在這一系列嚴(yán)厲稽查的措施下，強(qiáng)監(jiān)管對(duì)違法違規(guī)行為的震懾作用正在見(jiàn)效。