每日經(jīng)濟(jì)新聞 2019-08-01 00:09:35
熊錦秋
7月29日,歡瑞世紀(jì)(原名星美聯(lián)合)披露,公司于7月26日收到重慶證監(jiān)局下發(fā)的《行政處罰事先告知書》。相關(guān)調(diào)查顯示,2016年通過借殼上市的歡瑞影視,在2013年至2016年虛增利潤,導(dǎo)致重組方案和借殼后的年報(bào)存在虛假記載和重大遺漏。筆者認(rèn)為,對于重組上市造假應(yīng)強(qiáng)化打擊力度。
《上市公司重大重組管理辦法》第55條規(guī)定,上市公司或其他信披義務(wù)人披露的重大重組信息存在虛假陳述的,由證監(jiān)會責(zé)令改正,依照《證券法》第193條規(guī)定(針對虛假陳述)予以處罰……重大重組交易對方提供的信息有虛假陳述的,按同款執(zhí)行。
具體到本案,歡瑞影視借殼“星美聯(lián)合”上市(重組上市),歡瑞影視及其股東,屬于《證券法》第193條規(guī)定的“其他信披義務(wù)人”,同時(shí)歡瑞影視當(dāng)時(shí)股東也應(yīng)是上市公司重大重組的交易對方;歡瑞影視當(dāng)時(shí)的董事長、實(shí)控人為《證券法》第193條規(guī)定的直接負(fù)責(zé)的主管人員;歡瑞影視當(dāng)時(shí)財(cái)務(wù)總監(jiān)為《證券法》第193條規(guī)定的其他直接責(zé)任人員。因此,對于重組上市文件造假,重慶證監(jiān)局對歡瑞影視以及當(dāng)時(shí)股東、董事長、實(shí)控人、財(cái)務(wù)總監(jiān),予以60萬到10萬元不等的處罰。
可以看出,借殼上市文件造假,對其行政處罰需要依托《證券法》第193條,但目前該條對虛假陳述的處罰力度極為有限,飽受詬病。因此,要強(qiáng)化對借殼上市造假的行政處罰,首先要修改《證券法》第193條,提高對虛假陳述的處罰力度,目前幾十萬元的行政罰款,對財(cái)大氣粗的資本玩家而言,甚至沒有蚊子叮一下的痛感。
稍感欣慰的是,2018年重大違法退市制度,將重組上市的造假行為也涵蓋在內(nèi)了。比如深交所《上市公司重大違法強(qiáng)制退市實(shí)施辦法》規(guī)定,重組上市文件存在虛假陳述的,被證監(jiān)會依據(jù)《證券法》第189條作出行政處罰決定,或被法院依據(jù)《刑法》第160條作出有罪裁判且生效(欺詐發(fā)行股票罪),將被終止上市。
查閱《證券法》第189條,是針對“發(fā)行人不符合發(fā)行條件,以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)”實(shí)施的行政處罰。按筆者理解,第189條處罰的“騙取發(fā)行核準(zhǔn)”情形、相比第193條處罰的虛假陳述情形,或許要更為惡劣,“騙取發(fā)行核準(zhǔn)”既包括IPO領(lǐng)域,也包括重組上市領(lǐng)域。重慶證監(jiān)局對本案重組上市造假,是以相關(guān)責(zé)任主體違反《證券法》第193條來進(jìn)行處罰,也即只是認(rèn)定為虛假陳述,還沒有到“騙取發(fā)行核準(zhǔn)”的地步,因此,從重組上市方案造假這個(gè)角度來看,歡瑞世紀(jì)還沒有構(gòu)成重大違法,不會因此而退市。
在筆者看來,對于重組上市造假行為,如何認(rèn)定“騙取發(fā)行核準(zhǔn)”或“虛假陳述”,這很重要,牽涉到重組上市后的上市公司是否會因重大違法而被強(qiáng)制退市,建議應(yīng)明確這方面的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),而且應(yīng)該降低認(rèn)定為“騙取發(fā)行核準(zhǔn)”的門檻標(biāo)準(zhǔn),將更多重組上市造假行為涵蓋在內(nèi),以剛性、強(qiáng)硬的退市制度來約束和震懾重組上市造假行為。
歡瑞世紀(jì)重組上市造假,利益受損投資者可以提起賠償訴訟,那投資者又該向誰索賠?《上市公司重大重組管理辦法》第26條規(guī)定,重大重組的交易對方應(yīng)當(dāng)公開承諾,如因提供的信息存在虛假陳述,給上市公司或者投資者造成損失的,將依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在筆者看來,對于重組上市造假,承擔(dān)民事賠償責(zé)任的,應(yīng)該是重大重組的交易對方,而不能是上市公司,因?yàn)樯鲜泄疽彩巧袭?dāng)受騙者。比如本案,重慶證監(jiān)局對歡瑞影視及當(dāng)時(shí)股東、董事長、實(shí)控人、財(cái)務(wù)總監(jiān)予以行政處罰,目前歡瑞影視已經(jīng)融合為上市公司的一部分,不應(yīng)承擔(dān)賠償,需要承擔(dān)賠償責(zé)任的,或應(yīng)是重慶證監(jiān)局處罰對象中,除歡瑞影視以外的其他主體。
總之,造假是A股市場最大惡疾,無論是IPO渠道,還是重組上市渠道,都要嚴(yán)厲打擊造假行為,對重組上市造假主體也要強(qiáng)化各種法律責(zé)任追究,要讓其付出應(yīng)有代價(jià),如此才能遏制此類行為。
(作者為知名財(cái)經(jīng)時(shí)評人)
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