每經(jīng)特約評論員 熊錦秋

近日，先鋒新材（SZ300163，股價3.45元，市值16.35億元）發(fā)布公告稱，公司對全資孫公司鄂爾多斯市先鋒能源有限公司失去控制。筆者認為，上市公司應(yīng)強化對子公司控制，切實維護好股東權(quán)益。

據(jù)公告，為加強公司內(nèi)部統(tǒng)籌管理，控制整體業(yè)務(wù)風險，先鋒新材于2022年6月1日發(fā)出通知要求收回所有子公司的所有印章印鑒、證照證書等資料。先鋒新材全資子公司武威先鋒全資控制的鄂爾多斯先鋒（即孫公司），未按期交回。6月6日，武威先鋒作出股東決定，免去鄂爾多斯先鋒時任執(zhí)行董事宋某某職務(wù)，聘任新的執(zhí)行董事。6月28日，先鋒新材及武威先鋒開始著手鄂爾多斯先鋒工商變更登記事宜，但不同于北京等地，鄂爾多斯東勝區(qū)相關(guān)部門以鄂爾多斯先鋒未能獲得原法定代表人配合或無法在相應(yīng)文件上加蓋已掛失公章為由，對公司變更工商登記的申請不予受理。

《公司法》規(guī)定了一人有限責任公司，即公司只有一個自然人股東或者一個法人股東，一人公司不設(shè)股東會。股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責任公司，可設(shè)一名執(zhí)行董事（往往也是法定代表人），不設(shè)董事會。若一人公司的股東為法人，要開展公司運營，當然需要選聘一個自然人擔任執(zhí)行董事，如果執(zhí)行董事不聽話，由此就可能形成子公司失控現(xiàn)象。

武威先鋒免去鄂爾多斯先鋒原執(zhí)行董事職務(wù)等做法是對的。當然，《公司登記管理條例》規(guī)定，公司申請變更登記，應(yīng)當向公司登記機關(guān)提交“公司法定代表人簽署的變更登記申請書”，武威先鋒要推動子公司法定代表人變更登記，而原法定代表人卻不配合，這就可能進入一個死循環(huán)。

筆者認為，要解決這個問題，母公司作為股東以及新選出的子公司法定代表人，可向子公司原法定代表人發(fā)送通知要求其配合辦理工商變更登記，如其拒收或不理會，可向法院提起請求變更公司登記的訴訟，上述發(fā)出的通知文件、股東出資證明等可作為證據(jù)。

理論上講，此時即便子公司的法定代表人工商變更登記尚未完成，原法定代表人只是名義上的法定代表人，已不再擁有法律意義上的法定代表人地位，其無權(quán)代理公司進行職務(wù)行為，若侵害公司利益，應(yīng)承擔相應(yīng)法律責任。

而且，母公司以及其選出的新執(zhí)行董事（新法定代表人）等可在報紙上發(fā)布聲明，聲明子公司原公章作廢。公司的控制權(quán)應(yīng)附著在股份及投票權(quán)之上，依照法律程序合法產(chǎn)生，由法律賦予，非法霸占公章并不代表就可霸占公司控制權(quán)。

上市公司子孫公司失控，早已不是什么新聞，甚至成為具有一定普遍性的問題，尤其是收購而來的子公司。筆者認為，要預(yù)防子公司失控，或需注意以下幾點：

首先，應(yīng)盡量減少公司層級。目前一些上市公司的孫公司下面還有孫公司，子孫公司可謂無窮盡也，子公司、孫公司擁有獨立的法人財產(chǎn)權(quán)，可在一定程度自主經(jīng)營管理。顯然公司層級越多，上市公司對層級越遠的公司越難施加影響、越難控制。公司層級太多，一旦下面某個子孫公司環(huán)節(jié)失控，等于其之下的一串子孫公司就可能失控，可能帶來巨大損失。

其次，應(yīng)建立健全子公司向母公司的請示報告審批制度。母公司對子公司只宜適度放權(quán)而不能撒手不管。證券市場規(guī)定了極為嚴格的信息披露制度，子公司有重大事件信息必須上報母公司，再逐級上報。在經(jīng)營管理方面，子公司重大投資計劃、一定額度以上的對外投資等必須得到母公司批準才能實施。通過分析子公司請示報告制度運轉(zhuǎn)是否順暢，也有助于判斷子公司是否有失控苗頭。

其三，應(yīng)加強子公司的內(nèi)部控制。內(nèi)部控制的一個目的，就是要形成內(nèi)部制衡，包括在治理結(jié)構(gòu)、機構(gòu)設(shè)置及權(quán)責分配、業(yè)務(wù)流程等方面形成相互制約、相互監(jiān)督。對于子公司的重大業(yè)務(wù)和事項，應(yīng)當實行集體決策審批或者聯(lián)簽制度，要防止一人說了算的局面出現(xiàn)。尤其是印鑒證照管理，理論上，公司公章等應(yīng)由法定代表人來掌控，但掌控并不是天天鎖在法人抽屜里，而是交由專人來保管和使用，母公司可強化對子公司公章管理等人員的專門考核監(jiān)督，從而達到對子公司法定代表人一定的制約監(jiān)督作用。